破产申请的形式要件和实质要件

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先履行抗辩权实质构成要件的认定

当事人因同一双务合同互负对待给付义务，且对待给付义务在时间上有先后之分，是先履行抗辩权成立的前提条件，对此无深入讨论的必要。

从法律适用的角度看，在先给付一方完全未履行债务时，后给付一方当事人可拒绝履行自己的债务，这种情形下的先履行抗辩权，比较容易判断;当先行给付一方当事人的履行不符合约定或规定的标准时，后给付一方在何种情况下可予以抗辩，则成为先履行抗辩权中的疑难问题，各国对此问题的解决办法也很不一致;因此，非常有必要对此作出深入分析。

1.大陆法

根据《德国民法典》第320条第2款的规定，“另一方当事人已履行部分给付的，根据情况，特别是因迟延部分无足轻重时，当事人一方如果拒绝履行对待给付有违诚实信用原则的，即不得拒绝履行”。我国台湾民法第264条第2款规定，“他方当事人已为部分之给付时，依其情形，如拒绝自己之给付有违背诚实及信用者，不得拒绝自己之给付”。可见，在先给付一方当事人部分履行时，后给付一方当事人并非当然获得拒绝给付的权利，只有其拒绝履行对待给付义务不违背诚实信用原则时，后给付一方当事人方可拒绝履行。有疑问的是，当先给付一方当事人为瑕疵履行时，

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赢了网s.yingle.com后给付一方当事人可否行使拒绝履行抗辩权。王泽鉴先生在解释我国台湾民法第二百六十四条所规定的“部分之给付”时认为，部分之给付，是指给付之数量而言，但因第二百六十四条是建立在诚实信用的基础上;因此，第二百六十四条第二项的规定其实是在于起特别强调作用，其适用范围并不仅限于“部分之给付”，先给付一方当事人的履行虽有瑕疵，但后给付一方当事人拒绝自己的给付，如违背诚实信用原则时，应不允许行使。

在德国，一般认为，瑕疵履行在第320条第2款规定的范围内相当于部分履行。德国法院把拒绝给付的抗辩权理解为一种迫使对方履行的工具，并因而对第320条第2款采取狭义的解释。当先行给付一方当事人未完成的履行或履行之瑕疵比较小，而其至少又愿意弥补该瑕疵时，后给付一方当事人不得拒绝履行。在决定适用诚信原则时，法院可考虑案件的一般情况，包括履行迟延的时间长度、当事人间关系的恶化状况。

日本民法无上述类似规定，日本学者我妻荣认为，“一方当事人已为一部之给付，可认其余部分甚少，或由契约之目的观之，乃非重要之部分时，如认为对相对人有拒绝给付之抗辩权，则为信义衡平之原则所不许故也。日本学说及判例亦承认之”。法国学说认为，当事人行使合同不履行的抗辩权除必须是出于善意（即行使抗辩权的一方对于相对方不履行义务不具有过错）之外，还必须存在相对方有不履行义务的行为，并且“，义务人不履行义务须性质严重，亦即一方行使抗辩权与另一方不履行义务之间，在

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赢了网s.yingle.com性质和‘量’上应具有一定的比例”。

2.英美法