以后次挪用的公款归还前次挪用款 不应以案发时未还的实际数额认定

刑法第三百八十四条规定，挪用公款罪是指国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用数额较大、超过三个月未还的行为。最高人民法院《关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》（以下称《解释》）第四条规定：“多次挪用公款不还，挪用公款数额累计计算；多次挪用公款，并以后次挪用的公款归还前次挪用的公款，挪用公款数额以案发时未还的实际数额认定。”对于以上规定中的挪用公款数额累计计算，这是当然的。但对“多次挪用公款并以后次挪用的公款归还前次挪用的公款，挪用公款的数额以案发时未还的实际数额认定”的规定，笔者持不同意见。笔者认为，对多次挪用公款的数额认定问题，不能仅以案发时“归还”与否认定其实际数额，而应考察行为人的挪用行为，是否具有从事非法活动性，进行营利活动性和超过三个月时效，即应根据《解释》第二条的规定区分不同情形认定。

对于挪用公款归个人使用，数额较大的，笔者认为，多次挪用公款，并以后次挪用的公款归还前次挪用的公款，挪用公款的数额不应“以案发时未归还的实际数额认定”，而应以多次挪用公款之中的每笔数额是否超过三个月为限，即不以“案发时”为限。如果未超过三个月即归还的，不应当予以认定，超过三个月的每笔挪用的数额（含以后次挪用归还前次挪用的每笔数额），无论案发前是否归还，都应认定为挪用的数额，而不应以案发时未归还的实际数额认定。