论直接代理和间接代理

×论直接代理和间接代理

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×内容提要。本文对直接代理和间接代理进行了研究和探索。主要从两大法系的代理制度、国际规范中的间接代理及我国的法律制度发面对这一问题进行探讨。

×关键词：代理直接代理间接代理

在古代法律制度中，法律行为实行严格的形式主义，并且必须由当事人亲自为之。后来由于商品经济的发展，商品市场日渐扩大，人的活动范围扩大，而社会关系日趋复杂，原料的采购、商品的销售已不能由经营者事事亲躬，于是代理制度应运而生，这使当事人能够超越时间、空间的限制，突破知识、能力和身体条件等诸方面的限制，更广泛深入的参加各种民事活动。随着社会经济的发展，代理的类型也有了极大的发展。本文拟对代理分类中的直接代理和间接代理这一划分进行研究。

××一、两大法系的代理制度

代理制度同整个私法领域一样存在两大法系——大陆法系与英美法系的分野。两大法系代理制度的差异是显而易见的。

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（一）大陆法系

×大陆法系代理法的理论基础是区别论。所谓区别论，是指把委任（，即作为内部关系的委托人与代理人之间的合同）与授权（，即作为外部关系的代理人代表委托人与第三人缔约的权力）的概念严格区别开来。区别论的核心是，尽管本人在委任协议中对代理人的权限予以了限制，但是此限制原则上并不产生对第三人的拘束力。

×立足于区别论基础之上的大陆法系详细区分了各种代理概念，分析了实践中产生的各种不同形式的代理人，严格地界定了它们的权限。以代理人是否以被代理人的名义与第三人进行商事活动为准，大陆法系把代理划分为直接代理和间接代理。

×但是，严格说来，大陆法系民法所称代理，以直接代理为限，直接代理与间接代理只是学说上的划分。王泽鉴先生指出，所谓“间接代理”，乃代理的类似制度，而非真正的代理，间接代理系以自己的名义为本人之计算而为法律行为，其效果首先对间接代理人发生，再依内部关系处理之；关于“间接代理”，民法在行纪设有规定（台湾“民法”第条），于其他情形（如委托），应依其内部法律关系处理之。所以，直接代理与间接代理并不是“代理”的分类。二者的区别甚具实益。

×⒈直接代理

ד直接代理，为近世所通行之代理。”所谓直接代理，是指代理人于代理权限内，在进行代理活动时以被代理人的名义，进行代理活动的法律效果直接由被代理人承受的代理制度。

×一般认为，直接代理具有以下几个特征：

×第一，代理人所为之行为，应该是适于代理之行为，专属于身份上的行为，例如结婚、遗嘱等行为，不得代理。

×第二，代理人所为之行为，一般限于法律行为，也可以包括准法律行为，但不能是事实行为。

×第三，代理人行为是以被代理人名义为之。

×第四，代理人须在代理权限内行为。

×大陆法系代理法贯彻着公开性原则。也就是说，代理人开展代理活动，不仅要有代理权限，而且要向第三人披露，自己是在为本代理人行事。根据《法国民法典》第条之规定，为使被代理人越过代理人、直接对第三人取得权利和义务，代理人必须以被代理人的名义实施法律行为。《德国民法典》第条第款规定，代理人必须以被代理人的名义实施民事法律行为。但大陆法系的判例和学说认为，这并不要求被代理人的姓名或名称被明确提出来。只要能够从个案情形中推断出代理人系以被代理人名义行事就足够了。

×直接代理所产生的法律效果是直接归属于被代理人承担。

×⒉间接代理

×所谓间接代理，是指代理人在进行代理活动时以自己的名义，进行代理活动的法律效果间接由被代理人所承受的代理制度。

×大陆法系中的间接代理具有以下特征：