一、司法审查制度概述（一）思想基础司法审查原则产生的思想基础是近代盛行的自然法理论。自从古典自然法首倡“天赋人权”观念以来，“人权”一词就成为现代社会的主导性话语，以致有人说现代社会可以看成是人权概念不断演绎发展并逐渐普遍化的发展史。①根据自然法的“天赋人权”论，人们生而具有权利。按照社会契约论，国家的权力来源于人们的授权，国家权力产生的根本功能就是保护人们的权利免受侵害，不存在凌驾于人们权利之上的不可抗力的公共机构。但由于权力天然具有扩张性的特性，公民权利必然要受到侵害，这要求有相应的机制来解决。就刑事诉讼法而言如果侦查机关权力过大，犯罪嫌疑人的权利受到严重侵害，而司法审查制度的设立就是为了……查看全文>>
一、外国法官职业研究的启示在德国，想要成为法官、检察官或者律师，一个基本前提是在大学学习过法学，学习时间至少要达到三年半即七个学期。在学习结束时必须通过第一次国家司法考试。此后是两年的司法实习，“法律实习生”要在法院、检察院、行政机关以及律师事务所等不同岗位上工作以得到全面培训。两年之后他们要通过第二次国家司法考试，通过者为“法学毕业生”。他们要想成为法官还必须向国家提出申请，并按照申请人的水平（两次国家司法考试的成绩具有重要参考意义）来决定。如果被录用为法官，则他首先成为“见习法官”，即有可能被国家解职，而不需要严格的前提条件。但是在辞退一名“终身”（指直到退休为止）法官时需要符合一些条件的……查看全文>>
司法鉴定责任制度是基础性制度.关系到司法鉴定事业体制、机制改革；关系到司法鉴定事业能否健康发展；关系到司法鉴定机构和鉴定人的现实权利义务；也关系到诉讼当事人的诉讼权益。因此，事关重大，值得认真思考和研究。全国人大常委会《关于司法鉴定管理问题的决定》第10条、《司法鉴定程序通则》第4条都明确规定司法鉴定实行鉴定人负责制。从这两个法条的行文及相关条文的含义和逻辑顺序上看.这里的鉴定人都是指作为自然人的司法鉴定人，是不包括法人和其他组织的。《刑事诉讼法》119、120条，《民事诉讼法》72条，《行政诉讼法》35、47条都是将司法鉴定部门和司法鉴定人并列陈述的，其中的鉴定人都是指自然人。司法鉴定是主观……查看全文>>
人民法院在刑事诉讼、民事诉讼和行政诉讼中，经常遇到诉讼文书的留置送达和近亲属范围的确定两个法律问题，但现行刑事诉讼法、民事诉讼法，行政诉讼法及有关司法解释对此却有不同的规定和互相抵触的立法解释和司法解释。这一缺陷，给人民法院进行诉讼带来了不便和困惑，也有失立法解释和司法解释的合理性、科学性和权威性。一、诉讼文书留置送达的立法和司法解释缺陷《中华人民共和国刑事诉讼法》第81条第2款规定。“收件人本人或代收人拒绝接收或者拒绝签名、盖章的时候，送达人可以邀请他的邻居或者其他见证人到场，说明情况，把文件留在他的住处，在送达回证上记明拒绝的事由、送达日期，由送达人签名，即认为已经送达。”最高人民法院《关……查看全文>>
摘要。党的十七大召开之后对于新时期坚持司法独立和公正提出了新的要求。新时期学习和贯彻党的十七大精神，依法规范和推进司法独立和公正，首先要以党的十七大精神引领司法独立和公正，其次应当准确理解和把握司法独立的科学内涵，最后必须遵循坚持司法独立和公正的基本要求。既立足于当前我国法制建设的实际情况，又要着眼于现实需要和未来发展，扎扎实实地推进依法治国，切实发挥司法机关在依法治国中的重要作用，实现建设法治国家的宏伟目标。关键词：司法独立；司法公正；内涵；要求一、以党的十七大报告精神引领司法独立和公正党的十七大报告指出。“深化司法体制改革，优化司法职权配置，规范司法行为，建设公正高效权威的社会主义司法制度……查看全文>>
伴随着人类社会的进步，民法经历了一次次观念上的冲击，如民事主体范围的扩大、财产权体系的重构、人格权、知识产权的确立，民法体系在不断的发展与完善。中国作为发展中国家，也存在着十大环境问题：一是大气污染日益加剧；二是水域污染问题突出；三是垃圾围城现象普遍；四是噪声污染普遍超标；五是水土流失难以遏制；六是荒漠化不断扩展；七是濒危物种生境缩小；八是水资源呈现短缺；九是耕地逐年减少；十是森林资源供不应求。[1]而作为调整平等主体之间关系的民法，与自然人的生存关系极为密切，自然不能对这些问题时，却发现很多现有的民法原则和规则失去了应有的能力和作用。越来越严重的环境问题威胁着人类的生存，也冲击着民法的传统理……查看全文>>
一、仲裁的概念与功能（一）仲裁的概念关于“仲裁”的含义，中国的法学家和学者从不同角度进行了阐述，比较典型的说法有：“仲裁（称为公断）是解决争议的一种方法，即由双方当事人将其争议交付第三者居中评断并作出裁决，该裁决对双方当事人均具有约束力”。“仲裁也称为公断（arbitration），是指双方当事人通过合意自愿将有关争议交给作为仲裁人或公断人（arbitrator）的这种第三者审理，由于其依据法律或者公平原则作出裁决，并约定自觉履行该裁决所确定的义务的一种制度”。（二）仲裁的功能仲裁的功能主要体现在以下几个方面：1.高效、公正地解决纠纷。仲裁能够高效并且相对公正地解决纠纷，这是仲裁制度最主要的功……查看全文>>
一、侵害农民权益的三大领域（一）传统的土地产权机制、征地机制不合理，土地管理者往往成为侵害农民权益直接主体首先，《土地管理法》规定，农村土地归农民集体所有。但由于“农民集体”是一个抽象概念，不具有法律上的人格，因此，村民委员会或村民小组被赋予了土地管理者的法人地位，但这些管理者在某种程度上具有很大的行政色彩。其次，我国宪法规定，国家为了公共利益的需要，可以依照法律规定对土地实行征收或者征用，并给予补偿。而现行《土地管理法》又规定，任何单位或个人进行建设，需要使用土地的，必须依法申请使用国有土地。从中可见，我国法律对“公共利益”的解释不明确，导致了大量以盈利为目的的经营性用地，也打着“公共利益”……查看全文>>
一、问题的提出最高人民法院《关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第4条规定：“被告人已经赔偿被害人物质损失的，人民法院可以作为量刑情节予以考虑。”从中可以看出，在刑事审判中，民事赔偿是一种酌定量刑情节。虽然酌定量刑情节不是法律明文规定的情节，但对于量刑仍起着重要的作用。《中华人民共和国刑法》第61条规定：“对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。”最高人民法院原院长肖扬也曾强调指出，“积极赔偿反映了被告人弥补犯罪损失、真诚悔罪的心态，如果取得被害人的谅解，从轻处罚有助于减少社会对抗，促进社会和谐。”可见，如果犯罪分子在犯罪后……查看全文>>
一、公民环境权研究的现状自我国著名环境法学家蔡守秋先生1982年在《中国社会科学》上发表《环境权初探》以来，关于环境权的讨论至今已有25年。众多学者都加人了环境权的大辩论，而且大部分关于环境权的论文都涉及到公民环境权论题。关于公民环境权的权利形态，我国学者于20世纪80年代初将公民环境权定位为法律权利；90年代，又有学者将公民环境权的权利形态定位为人权、应然权利和基本权利；21世纪初，又有学者认为公民环境权本质上是习惯权利。1.20世纪80年代的法律权理论20世纪80年代公民环境权的法律权利论的代表是蔡守秋。早在1982年，蔡先生就分析了环境权的产生过程，并得出下述三个结论：第一，从社会发展的……查看全文>>
温茨（peters.wenz）教授在《环境正义论》一书中写到，“倘若发生冲突，财产权至少在某些时候应该做出让步”，“人权如此重要，不能为了更小的目标而妥协。例如，人们不应该为了他能够拥有更廉价的电力而遭受癌症的痛苦”。就公民环境权利与环境保护的关系来说，公民环境权利是环境保护的基础，同时也是目的和手段。政府权力对环境保护的广泛介人，有着深刻的合理性，环境外部的不经济性⑤和为避免环境的公地悲剧⑥都需要政府权力的介人才能予以克服。在宪政国家，环境保护的行政权力固然来源于宪法的授权，但最终来源于民众的授权。可以说，权力都是直接或间接源于公民权利。英国早期启蒙思想家托马斯。霍布斯（thomashobb……查看全文>>
一、我国现阶段的劳动法律法规与用人单位内部规章制度伴随着改革开放的深入发展，劳资矛盾已经成为影响中国经济发展和社会发展的主要矛盾之一。同时，虽然为劳动法已经颁布施行，但由于多方面因素，实施效果并不明显。《劳动法》执法中发现的诸多问题，包括不签合同、短期合同过多、试用期签用、劳务派遣不规范等问题，严重暴露了《劳动法》的执行力不足，特别是合同环节缺少刚性约束。在《劳动合同法》尚未实施前，我国主要存在的劳动者合法权益受到侵害主要表现在以下几个方面：（1）劳动合同签订率低，出现劳动争议时劳动者的合法权益得不到有效保护。2005年全国人大常委会在劳动法执法检查中发现，中小型企业和非公有制企业的劳动合同签……查看全文>>
关键词：侵权补充责任按份责任过错程度原因力内容提要。我国《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第7条第2款规定了学校侵权补充责任，即第三人侵权致未成年人遭受人身损害时学校有过错应当承担相应的补充责任，但是这样的规定却很不明确，没有把补充责任如何承担及承担的范围清楚明白的表述出来，造成了两种不同的解释。解决学校与第三人的责任承担问题并且正确理解及适用补充责任，应该结合过错程度和原因力理论分析责任形态及责任范围，区分过错的大小与原因力的大小。不同的过错应采用不同的责任形态来划分学校和第三人的责任范围，兼采按份责任形态与补充责任形态来处理学校侵权补充责任案件对学校、第三人更为公平。一、引……查看全文>>
一、商业秘密的认定问题我国的反不正当竞争法及刑法均规定，商业秘密“是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。”该规定揭示了商业秘密的构成要件：1、非公开性。即商业秘密信息必须是不为社会公众普遍知悉或者容易获得的；2、商业价值性。即能为权利人带来经济利益、具有实用性。也就是说商业秘密必须是能够提高商品的市场竞争力或市场占有率并因此而使权利人获益的信息；3、秘密管理性。即权利人对商业秘密采取了合理的保密措施，如订立保密协议、建立保密制度等。这是对权利人的义务性要求，因为商业秘密是靠保密维持的一种专有权，其法律保护的期限与效力取决于权利人能保密……查看全文>>
近年来，随着《中央关于加强政法经费保障意见》的出台，地方相继的建立县（市、区）人民检察院公用经费保障机制，中央和地方财政加大了对检察机关的经费投入，办公设备、经费不断提升和提高。由于笔者所在院基础薄弱，起点低，检察经费与检察事业发展的要求有较大差距，经费不足，基础设施落后，仍然是制约八步检察事业发展的重要因素。一、基本情况一是管辖情况。八步区检察院对八步区和平桂管理区行使检察权。八步区地处湘、粤、桂三省（区）交界处，是大西南通往粤、港、澳的便捷通道。八步区检察院辖区共有106.5万人口，22个乡镇和2个街道办事处，面积5708平方公里，最远的乡镇距八步区约100公里。由于行政辖区农村化、人口多……查看全文>>
法治环境民营经济主要是非公有制经济，包括有个体、私营和股份制经济等，是社会主义市场经济的重要组成部分。改革开放以来，民营经济成为我国经济最具活力的增长点，党的十六届三中全会指出“要大力发展和积极引导非公有制经济。清理和修订限制非公有制经济发展的法律法规和政策，消除体制性障碍。”在国际金融危机尚未结束的现状下，民营企业、政府都要遵纪守法，依法经营，依法管理，保证民营经济的健康发展需要有良好的法制环境，一、法治环境现状以及对民营经济发展的影响法治环境是依靠相对完善的法律制度建立起来的，规范、保障和服务于生产经营活动的外部条件的总和。法治环境是一个广义的概念，包括立法、执法、法律监督的各个环节和民族……查看全文>>
2000年，我国出台了《关于完善城镇社会保障体系试点方案》，方案中首次提出将企业年金进行市场化管理和运作。2004年至2005年，针对企业年金投资运作，我国相继出台了《企业年金试行办法》、《企业年金基金管理试行办法》、《企业年金管理指引》、《企业年金基金管理机构资格认定暂行办法》、《企业年金基金管理机构资格认定专家评审规则》、《企业年金资金管理运作流程》、《企业年金基金账户管理信息系统规范》等一系列法规文件。但是，由于企业年金市场化运作和相关法规的出台之间的法律空白，再加上我国多元化的企业年金投资方式，企业年金投资出现了许多问题。下面我们将对企业年金投资运作中存在的法律问题及对策进行探讨。一、……查看全文>>
刑法学界关于受贿罪的本质的界定，基本共识为“权钱交易”，社会实践中也将有关的权钱交易、以权谋私及徇私渎职的相关社会黑暗现象略称腐败。我国在传统里称之为赃罪，它威胁到国家的统治和管理，社会危害性极大，历朝历代都深知“治国莫要如惩贪”，因此传统的制度设计和法制建设都十分重视对官吏赃罪的治理和惩罚。尽管法律繁如秋荼、制度密如凝脂，然而仍是腐败迭生。这些传统的法律和制度在现代社会的政治体系中尽管已难觅其身影，“一时代一民族基于自身的生存条件和生活环境，必遭遇此时代与民族特有之问题与困惑，而求特定之应对与解决”。赃罪的法律与制度已成为历史，然而，基于生存条件和生活环境的问题和困惑并没有因时代的更替而不再……查看全文>>
一、利益衡量理论的历史背景法学方法上的利益衡量出现在自由法运动之后。法学方法，确切地说就是在私法领域将法律规范适用于需要裁判的“案件”的方法、适用法律过程中对法律进行解释的方法以及法院发展法律的方法。[1]利益衡量理论的出现，与上世纪初法学方法的变迁有着深刻联系。在德国，由历史法学派发展而来的概念法学（begriffsjuriprudenz），在19世纪至温德夏特（windscheid）达到顶峰；法国的概念法学来自于启蒙的自由主义，主要是孟德斯鸠的三权分立学说。概念法学以其概念给定的精准、逻辑分析的严密以及对法典的顽固崇拜闻名于世，同时也认定法官在实践中的全部作用仅仅是机械执行既有法律。日本学……查看全文>>
一、引言国际私法主要是以涉外民事关系为调整对象，以解决法律冲突为中心任务，以冲突规范为最基本的规范，同时也是包括规定外国人民事法律地位的规范，避免或消除法律冲突的实体规范，以及国际民事诉讼与仲裁程序规范在内的一个独立的法律部门的名称。比较方法在国际私法学中的地位和作用是在国际法学的三个分支（国际公法、国际私法、国际经济法）中最突出的，这一点已得到很多学者的论证。我国著名的国际私法学李双元教授就认为，比较的方法对于国际私法来说，是与生俱来并具有特殊意义的，从其诞生起，它就直接建立在比较法的基础上。用比较的方法，广泛研究外国法，是它自身得以存在和发展的根基。[1]以德国学者拉沛尔（rabel）为代……查看全文>>
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